Llámanos! 645 71 43 05 | honestidad, ética y compromiso

Despido nulo, iuris et de iure, por fraude de ley

Empiezo este artículo -después de un largo período de silencio y trabajo- porque me parece interesante compartir la siguiente reflexión jurídica alcanzada a partir de un análisis jurisprudencial del Tribunal Supremo.

La hipótesis es la creación jurisprudencial de un supuesto de nulidad de despido tácita y automática, iuris et de iure, cuando el trabajador despedido tiene sub iudice un proceso de cesión ilegal que deviene firme.

La cuestión que planteo es que por la vía de accionar frente a la cesión ilegal se admite la rehabilitación del vínculo laboral incluso aunque haya un despido firme declarado judicialmente improcedente  Y trae los mismos efectos que la declaración de un despido nulo. Es decir, la jurisprudencia de estas tres sentencias relacionadas es colosal y vigoriza incuestionablemente el instituto jurídico de la cesión ilegal. Su consecuencia más inmediata es la readmisión del trabajador en la empresa a elección del trabajador (ex. Art 43.4 ET). Pero su trascendencia procesal es la práctica creación ex novo de una nulidad automática no contemplada por el legislador. La doctrina que sientan estas tres sentencias coordinadas del Tribunal Supremo es la presunción de la nulidad iuris et de iure para el despido realizado al trabajador con un proceso sub iúdice de cesión ilegal, cuando después deviene firme.

Es un supuesto en palabras del TS de despido en fraude procesal  y se explica en los propios términos en que se conoce el fraude del artículo 6.4 del CC: “Los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurídico, o contrario a él, se considerarán ejecutados en fraude de ley y no impedirán la debida aplicación de la norma que se hubiere tratado de […]

Por |abril 4th, 2018|Laboral, Opinión, Sentencias|Comentarios desactivados en Despido nulo, iuris et de iure, por fraude de ley

Discriminación en indemnización de temporales e indefinidos

Ríos de tinta va a traer esta sentencia europea.
Mi humilde opinión es que la indemnización no la marca el tipo de contrato -temporal o indefinido- sino la causa del cese. Las diferentes indemnizaciones no vienen de la naturaleza contractual sino de la causa de la  finalización del contrato. Evidentemente la causa de extinción en un contrato eventual estará relacionada con la propia contratación, pero sea cual sea el tipo de contrato la causas de fin pueden ser

cumplimiento de la condición resolutoria en el contrato eventual
causas objetivas ETOP (económicas, técnicas, organizativas o productivas) o disciplinarias
sin causa: improcedente o nulo.

A partir de aquí empieza el cacao y es necesarios definir conceptos jurídicos:

«condiciones objetivas»: la cuestión prejudicial del TSJ de Madrid las define como las condiciones resolutorias del contrato eventual, por ejemplo: la fecha de fin del contrato, la terminación de la obra, o bien, la reincorporación del trabajador con derecho a reserva de puesto. Los dos primeros casos dan lugar a la indemnización de 12 días por año y el último no.
«causas objetivas»: son lo que se conoce como causas ETOP (económicas, técnicas, organizativas y productivas) que dan lugar a la indemnización de 20 días por año. Conviene distinguirlas de otras causas objetivas como puede ser un despido disciplinario que no lleva aparejada ninguna indemnización -en este caso aunque la infracción también es una causa objetiva que produce un despido, no se habla de causas objetivas sino de despido disciplinario-
«razón objetiva»: es el requisito (junto a la comparabilidad de situaciones) para justificar que ante una situación comparable se produzca un resultado diferente sin que se considere discriminatorio: la causa de la extinción del contrato.

Visto lo anterior la cuestión prejudicial que plantea el Tribunal Superior […]

Por |septiembre 21st, 2016|Laboral, Opinión, Sentencias|Comentarios desactivados en Discriminación en indemnización de temporales e indefinidos

Becarios cotizantes, autónomos dependientes… y el sexo de los ángeles

Aprovecho en este post para comentar unos convenios de prácticas «no laborales» que están ofreciendo distintas organizaciones profesionales y empresariales en colaboración con algunas entidades financieras y su obra social. Estos convenios permiten la contratación de recién titulados por una jornada de 30 Horas semanales durante un máximo de 5 meses y con un apoyo económico de 1.200 euros en total. Es decir,  un becario que trabaja al 75% de la jornada cobraría a final de mes 240 euros (unos 2,00 € / hora).
A raíz de esto voy a cuestionar la adecuación de estos convenios a nuestro ordenamiento laboral ya que estas entidades informan a las empresas de que no tienen ninguna obligación en Seguridad Social. Es decir, parece que son las entidades colaboradoras y no las empresas, quienes están realizando este trámite de alta y cotización. Y pregunto lo siguiente:

¿hay relación laboral? Dice el Real Decreto 1493/2011:  Artículo 1. Quedan asimilados a trabajadores por cuenta ajena, (…) , quienes participen en programas de formación financiados por entidades u organismos públicos o privados que, vinculados a estudios universitarios o de formación profesional,  (…), siempre que la realización de dichos programas no dé lugar a una relación laboral .
¿hay obligación legal de cotizar? Sí, por un importe fijo para 2016 de 41,42 euros/ mes
¿de quién es la obligación de cotizar? Dice el Real Decreto 1493/2011  Artículo 5.  la entidad u organismo que financie el programa de formación tendrá la condición de empresario, asumiendo los derechos y obligaciones en materia de Seguridad Social  (…) deberán solicitar un código de cuenta de cotización específico.
¿de quien es la responsabilidad de cotizar? La responsabilidad es del empresario aunque con una interpretación literal del concepto «organismo que financie» podría ser el mismísimo BCE el sujeto obligado a dar el alta y […]

Por |marzo 18th, 2016|Laboral, Opinión|Comentarios desactivados en Becarios cotizantes, autónomos dependientes… y el sexo de los ángeles

El derecho a tener trabajo en el trabajo

En estas líneas quiero acercar al lector una pequeña reflexión sobre un aspecto legal recogido en el art. 4. 2 del Estatuto del Trabajador y que dice: «En la relación de trabajo, los trabajadores tienen derecho a la ocupación efectiva» 
Primeramente, el derecho a la ocupación efectiva es un derecho absoluto y esencial por el que el trabajador puede exigir unas tareas concretas de su empresario, o sino una extinción indemnizada del contrato de trabajo por el art. 50. 1 c) del ET . Este derecho  viene íntimamente ligado con otros derechos como: el de la dignidad profesional, la posibilidad de ascenso, promoción y desarrollo, y la vigilancia de su salud.
Este precepto tan evidente por el que el empresario contrata a alguien para aumentar su productividad y plusvalía, puede a veces vulnerarse. Y aunque sería un contrasentido disponer de trabajadores ociosos que solo generan mayor gasto, a veces puede ocurrir por otros motivos.
¿En qué escenarios se pueden desencadenar situaciones de falta de empleo?

Forzar la salida de un empleado evitando acudir a un despido. Esta es una de las formas más clásicas de hostigamiento laboral, o mobbing, por la que se vacía de contenido un puesto de trabajo con el fin de violentar, estresar, y finalmente forzar la renuncia del trabajador. Si se constata esta situación recomiendo demandar a la empresa.
En momentos de crisis cae la demanda, baja la producción y el empresario no encuentra tareas para ocupar a sus trabajadores. En este caso se debería acudir a un ERTE por causas productivas, o bien buscar otras tareas que -sin menoscabar la dignidad del profesional-  le procuren una ocupación alternativa.
Grandes organizaciones donde el empresario es un persona jurídica, la responsabilidad se difumina en distintas escalas, con una […]

Por |julio 17th, 2015|Laboral, Opinión|Comentarios desactivados en El derecho a tener trabajo en el trabajo

El nuevo recibo salarial

Este mes se ha modificado el modelo oficial de recibo de salarios. A partir del próximo mes de Abril de 2015 todos los extractos de nómina también van a desglosar la aportación empresarial a la Seguridad Social. Esta modificación -pactada con los representantes de los trabajadores- y recogida aquí va a dotar de una mayor visibilidad a los costes sociales en la nómina individual de cada trabajador.
Hoy en día que se aboga por la transparencia parece que todo lo que sea información es bien recibida. Sin embargo, existen siempre connotaciones. Y es que este tipo de información (de impuestos de  la empresa) carga sobre las espaldas de muchos trabajadores. Los de mayor antigüedad quizás con cotizaciones altas, y los de nuevo cuño y salarios bajos con cotizaciones prácticamente cero: tarifa plana, sistema de garantía juvenil, programas de formación, etc.
No tiene porque ser esta la única interpretación pero si puede ser un elemento de presión a una clase, la de los trabajadores, que bastante minados tiene sus derechos después de las últimas décadas. Es de sobra conocido que las asociaciones empresariales llevan también décadas hablando de los excesivos costes sociales de España… Pues bien, ahora los trabajadores que tengan nómina, van a poder comprobarlo cada mes en su recibo salarial.

Por |noviembre 18th, 2014|Laboral, Nóminas, Noticias, Opinión|Comentarios desactivados en El nuevo recibo salarial

Tendencias actuales en el mercado de trabajo

Hoy viernes reproducimos la entrevista a J.R Mercader sobre el Mercado de Trabajo por considerarla de referencia para los momentos de cambio actuales. Es una entrevista en la que podemos sacar algunas conclusiones de las nuevas dinámicas de las relaciones laborales, así como las nuevas figuras y actores que se van configurando en una sociedad en crisis del empleo tradicional. La reproducimos literalmente porque nos parece imprescindible para contextualizar nuestra actividad ante estos nuevos escenarios.
Fuente de la noticia: http://www.elconfidencial.com/alma-corazon-vida/2014-06-20/el-futuro-del-trabajo-segun-un-ex-letrado-del-tc-y-no-suena-nada-bien_148673/
Ha sido letrado del Tribunal Constitucional, es Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad Carlos III, donde también ejerce de Secretario General, dirige diferentes revistas laborales y es uno de los científicos más citados en su campo. Jesús R. Mercader acaba de publicar Se busca… El mercado de trabajo en España (Ed. Debate), un texto divulgativo en el que plantea 34 preguntas y respuestas sobre el empleo en nuestro país.
Pero más allá de este esfuerzo, que sirve para explicar el marco legal en el que nos movemos, lo cierto es que el mundo del trabajo se encuentra en un momento muy complejo, derivado de la escasez en el empleo, de la transformación de sus estructuras por la aparición de nuevas tecnologías y de la pérdida de influencia de los actores sociales, entre otros muchos cambios. De todas esas transformaciones ha hablado ACyV con Mercader.
PREGUNTA. Lo primero es constatar una idea muy extendida, como es que las normas van por un lado y la realidad por otra. Puede que las leyes reflejen una serie de condiciones a las que han de ajustarse los contratos laborales, pero todos sabemos que es frecuente que no se respeten, empezando porque en muchas ocasiones se trabaja sin ningún tipo de contrato. ¿Esa […]

Por |junio 20th, 2014|Laboral, Noticias, Opinión|Comentarios desactivados en Tendencias actuales en el mercado de trabajo

Deflación y devaluación del sistema de seguridad social

Las últimas reformas del Gobierno en materia de cotizaciones y pensiones suponen a nuestro juicio, una devaluación del sistema de Seguridad Social. Las primeras buscan disminuir la tasa de desempleo con una bajada, fuerte y generalizada, en las cotizaciones (tarifa plana a nuevos autónomos, y tarifa plana a nuevos indefinidos). La contribución al sistema para estas nuevas altas va a ser como mínimo un 50% inferior a las tradicionales por lo que la pregunta sería: ¿se va a poder mantener el sistema actual de seguridad social con esta reducción en los ingresos, o simplemente estamos devaluando el sistema? Quizás la respuesta la encontramos en la última reforma de las pensiones. Y es que según la última modificación, el calculo de las pensiones ya no va estar referido solamente por el tiempo  y la cuantía cotizada, si no que se va a nivelar  con un sistema de equilibrio generacional que se va a calcular en función de la esperanza de vida que se espere tener después de la jubilación, y por otra parte desvinculándolo del IPC, de tal forma que en escenarios de inflación los pensionistas pueden perder aún más poder adquisitivo.
Afortunadamente, el peligro de inflación está controlado por el BCE y aunque hay dudas sobre si nos acercamos a un escenario de deflación parece que por el momento no van a mover ficha desde las autoridades monetarias. Ahora bien, la deflación a la que tanto se teme (un escenario no conocido, y cercano a la estanflación: deflación+recesión) puede tener origen no solo en la rápida caída de salarios y precios; si no también en la devaluación interna que están realizando los países europeos a costa de constreñir sus estados sociales, desregular los mercados de […]

Por |abril 4th, 2014|Laboral, Opinión, Pensiones, Seguridad Social|Comentarios desactivados en Deflación y devaluación del sistema de seguridad social

Aumento de las cotizaciones en el régimen de autónomos

Con la reforma del RDL 16/2013 el gobierno ha colocado un aumento en la base reguladora diferenciando dos categorías de trabajadores por cuenta propia:

Autónomos que desarrollan su actividad como persona física, Sociedad Civil o Comunidad de bienes, a los que se les ha subido la base mínima y máxima de cotización un 5%; esto supone un incremento de unos 5 euros mensuales para las bases mínimas hasta los 261,83 € al mes.
Autónomos societarios que son socios trabajadores con control efectivo de la sociedad o socios de pequeñas sociedades laborales y administradores a los que se les va a imponer una base mínima equivalente a 1051,50 € (la misma que para el grupo de cotización 1 del régimen general) lo que supone una cuota mínima  de 314,40 € al mes.

En fin, todo lo contrario al espaldarazo que necesitan los jóvenes emprendedores que están deseando regularizar su situación para comenzar a cotizar al sistema pero que no cuentan con los recursos para ello. Las famosas bonificaciones para las nuevas altas ( 80% durante los 6 primeros meses, 50% los 6 siguientes, y 30% los 6 últimos) acaban de forma abrupta cuando nos tenemos que enfrentar a estas nuevas subidas cada año. Sobre todo cuando el SMI no ha subido (645,30€/mes por 14 pagas); algo que solía ir ligado al aumento de las bases mínimas de cotización.
Cada vez se extiende más el fenómeno de los trabajadores pobres, woorking poors, mc jobs, empleo a tiempo parcial no deseado, etc. Personas que aunque trabajan ingresan menos de 7.500,00 euros al año en España. Hablamos de que el 40% de los autónomos están en esta situación de riesgo de pobreza como expone Joaquín Nieto  -Dtor. de la Oficina de España para la OIT- en […]

Por |febrero 10th, 2014|Laboral, Noticias, Opinión, Seguridad Social|Comentarios desactivados en Aumento de las cotizaciones en el régimen de autónomos

CONVOCATORIA DE AYUDAS A EMPRENDEDORES

Este viernes pudimos leer en los diarios locales que se ha abierto el plazo para la solicitud de ayudas para los nuevos proyectos de emprendedores gestionadas por el Ayuntamiento de Vitoria.
Los requisitos para estas becas o ayudas son:

ser mayor de edad
tener un proyecto o idea de negocio
estar empadronado en Vitoria

Las ayudas consisten en un apoyo económico para echar a andar el proyecto que consiste en 500 euros mensuales hasta un periodo máximo de 5 meses. Y un apoyo formativo relacionado con el emprendizaje de hasta 136 horas así como otras 10 horas de asesoramiento personalizado sobre cuestiones técnicas y administrativas.
Además se abre la posibilidad para que personas que hayan emprendido ya sus negocios puedan beneficiarse también de estás sesiones de asesoría y formación especializada.
Desde Laborlan Asesoría, por propia experiencia, os animamos a participar presentando vuestros proyectos al Dpto. de Promoción Económica del Ayuntamiento antes de que se acaben los plazos. Eso sí, no dejéis de consultarnos si necesitáis cualquier ayuda para realizar el proyecto, el plan de viabilidad u otros documentos que os puedan ser necesarios para participar. Ánimo y a por ello!!
Noticia relacionada:
http://www.elcorreo.com/alava/v/20140207/alava/vitoria-abre-plazo-para-20140207.html

Por |febrero 8th, 2014|Ayudas, Formación y desarrollo de rr.hh., Noticias, Opinión|Comentarios desactivados en CONVOCATORIA DE AYUDAS A EMPRENDEDORES

La paradoja de la productividad

Seguramente a lo largo de 2014 escucharemos cómo aumentan los niveles de producción del país y se genera ese ansiado crecimiento económico que anuncia el gobierno y los organismos económicos internacionales. Aunque por lo visto, será lento y no creará demasiado empleo. Sin embargo, veremos si también asistimos a un aumento significativo de las ratios de productividad. La producción final de un país aumenta si a una economía se le añaden factores de capital, mano de obra o tecnología. Pero el aumento de recursos no siempre provoca un aumento de producción final, y productividad. La productividad aumentará sólo si esos recursos son asignados de forma eficiente al sistema productivo.
La productividad de la mano de obra la definimos como la relación entre el total de la producción dividida entre la población activa -que trabaja o desea trabajar-. Pues bien, puede darse la paradoja de que la productividad aumente, pero no por una mayor producción sino, por una disminución de la población activa. Si se produce menos, pero a la vez hay menos gente en proporción que lo puede producir, estamos ante un perverso aumento de la productividad. Está dinámica, que se da por ejemplo en zonas de tradición emigrante como el noreste peninsular es difícil de romper. Son zonas económicamente poco dinámicas que no ofrecen posibilidades laborales a las personas en edad de trabajar y estas optan por salir en búsqueda de mejores perspectivas, hacia zonas de mayor progreso -como explican las teorías migratorias de Push and Pull-. El resultado es que la población que se queda es una población mayoritariamente adulta o envejecida y la economía avanza hacia un progresivo  declive.
Pues bien, desde una perspectiva de mercado laboral, la productividad de la mano de […]

Por |febrero 1st, 2014|Formación y desarrollo de rr.hh., Laboral, Opinión|Comentarios desactivados en La paradoja de la productividad